تور لحظه آخری
امروز : یکشنبه ، 9 دی 1403    احادیث و روایات:  پیامبر اکرم (ص):رسول اكرم صلى الله عليه و آله گروهى را كه كشت و كار نمى كردند، ديدند و فرمودند: شم...
سرگرمی سبک زندگی سینما و تلویزیون فرهنگ و هنر پزشکی و سلامت اجتماع و خانواده تصویری دین و اندیشه ورزش اقتصادی سیاسی حوادث علم و فناوری سایتهای دانلود گوناگون شرکت ها

تبلیغات

تبلیغات متنی

صرافی ارکی چنج

صرافی rkchange

سایبان ماشین

دزدگیر منزل

اجاره سند در شیراز

armanekasbokar

armanetejarat

صندوق تضمین

Future Innovate Tech

پی جو مشاغل برتر شیراز

خرید یخچال خارجی

موسسه خیریه

واردات از چین

حمية السكري النوع الثاني

ناب مووی

دانلود فیلم

بانک کتاب

دریافت دیه موتورسیکلت از بیمه

طراحی سایت تهران سایت

irspeedy

درج اگهی ویژه

تعمیرات مک بوک

دانلود فیلم هندی

قیمت فرش

درب فریم لس

خرید بلیط هواپیما

بلیط اتوبوس پایانه

تعمیرات پکیج کرج

لیست قیمت گوشی شیائومی

خرید فالوور

پوستر آنلاین

بهترین وکیل کرج

بهترین وکیل تهران

خرید از چین

خرید از چین

تجهیزات کافی شاپ

کاشت ابرو طبیعی و‌ سریع

قیمت بالابر هیدرولیکی

قیمت بالابر هیدرولیکی

قیمت بالابر هیدرولیکی

لوله و اتصالات آذین

قرص گلوریا

نمایندگی دوو در کرج

دوره آموزش باریستا

مهاجرت به آلمان

بهترین قالیشویی تهران

بورس کارتریج پرینتر در تهران

تشریفات روناک

نوار اخطار زرد رنگ

ثبت شرکت فوری

تابلو برق

خودارزیابی چیست

فروشگاه مخازن پلی اتیلن

قیمت و خرید تخت برقی پزشکی

کلینیک زخم تهران

خرید بیت کوین

خرید شب یلدا

پرچم تشریفات با کیفیت بالا و قیمت ارزان

کاشت ابرو طبیعی

پرواز از نگاه دکتر ماکان آریا پارسا

پارتیشن شیشه ای

اقامت یونان

خرید غذای گربه

رزرو هتل خارجی

تولید کننده تخت زیبایی

مشاوره تخصصی تولید محتوا

سی پی کالاف

دوره باریستا فنی حرفه ای

چاکرا

استند تسلیت

 






آمار وبسایت

 تعداد کل بازدیدها : 1846507654




هواشناسی

نرخ طلا سکه و  ارز

قیمت خودرو

فال حافظ

تعبیر خواب

فال انبیاء

متن قرآن



اضافه به علاقمنديها ارسال اين مطلب به دوستان آرشيو تمام مطالب
archive  refresh

پژوهشي در مسأله‏ي قبض و قبول در عقد وقف


واضح آرشیو وب فارسی:راسخون:
پژوهشي در مسأله‏ي قبض و قبول در عقد وقف
پژوهشي در مسأله‏ي قبض و قبول در عقد وقف نويسنده: سيد احمد تويسرکاني مقدمه يکي از مسايل مورد بحث و اختلاف در حقوق اسلامي مسأله‏ي قبض و اقباض در عقد وقف است. عده‏اي از فقها و حقوق‏دانان شيعه قبض و اقباض را از شرايط صحت وقف دانسته‏اند و بر اين عقيده‏اند که بدون قبض و اقباض، عين موقوفه همچنان در ملکيت واقف باقي است و تماميت و ناقليت عقد وابسته به قبض مي‏باشد. عده‏اي ديگر از آنان بر اين عقيده‏اند که قبض و اقباض، شرط لزوم عقد وقف است. به اين معني که با تحقق عقد وقف، وقفيت متزلزل و ناپايداري حاصل شده ولي قطعيت و استواري آن وابسته به قبض و اقباض است و پس از آن واقف هيچ‏گونه راهي براي تسلط و ادامه‏ي تصرفات مالکانه در عين موقوفه نخواهد داشت. و اما بيشتر علما و حقوق‏دانان اهل تسنن معتقدند وقف بدون قبض و اقباض و حکم حاکم صحيح و لازم‏الاجراست جز ابوحنيفه که آن را بنفسه و بدون قبض و اقباض لازم نمي‏داند 1) و ابوعبدالله محمد بن حسن بن فرقد (م 189 ه ق) که يکي از اکابر تلامذه‏ي ابوحنيفه است قبض را شرط لزوم عقد دانسته است. از فقهاي شيعه که قبض را شرط صحت مي‏دانند عبارتند از: 1) ابوالصلاح تقي بن نجم الدين حلبي از فقهاي قرن پنجم هجري در کتاب کافي؛ 2) ابوجعفر محمد بن حسن طوسي معروف به شيخ الطائفه (م 460 ه ق) در کتاب نهايه؛ 3) ابوجعفر محمد بن علي طوسي معروف به ابن‏حمزه از علماي قرن ششم هجري در کتاب وسيله؛ 4) قطب الدين سعيد بن عبدالله راوندي (م 573 ه ق) در کتاب فقه القرآن؛ 5) ابوالقاسم نجم الدين جعفر بن حسن (م 676 ه ق) معروف به محقق اول در کتاب مختصر نافع و در شرايع در شرايط وقف؛ 6) نجيب الدين يحيي بن احمد بن يحيي مشهور به يحيي بن سعيد حلي (م 690 ه ق) در کتاب الجامع للشرايع؛ 7) ابومنصور حسن بن يوسف بن مطهر حلي معروف به علامه حلي (م 726 ه ق) در کتاب ارشاد، تحرير الاحکام و تبصره؛ 8) ابوعبدالله محمد بن جمال الدين مکي معروف به شهيد اول (مقتول 786 ه ق) در کتاب دروس؛ 9) جمال‏الدين مقداد بن عبدالله سيوري حلي (م 826 ه ق) در تنقيح؛ 10) شيخ علي بن حسين کرکي معروف به محقق ثاني (م 940 ه‏ق) در جامع المقاصد (و فرموده خلافي در شرط صحت بودن آن نيست.)؛ 11) زين‏الدين بن علي عاملي جبعي معروف به شهيد ثاني (مقتول 966 ه ق) در مسالک؛ 12) محمد بن مرتضي معروف به ملامحسن فيض کاشاني (م 1091 ه‏ق) در مفاتيح؛ 13) محمد باقر بن محمد مؤمن سبزواري معروف به محقق سبزواري (م 1090 ه ق) در کفايه؛ 14) سيد محمدکاظم طباطبائي يزدي (م 1337 ه‏ق) در العروةالوثقي؛ 15) سيد ابوالقاسم موسوي خويي (م 1413 ه‏ق) در مناج‏الصالحين؛ 16) امام سيد روح‏الله موسوي خميني (م 1409 ه‏ق) در تحريرالوسيله. در اينجا چند نمونه از عبارات متقدمين ارائه مي‏گردد. عبارت ابوالصلاح در کافي چنين آمده است: الصدقة وجه لتحريم التصرف علي المتصدق و اباحته للمتصدق عليه، و انما يکون کذلک بأن يقع بما يصح التصرف فيه بملک أو اذن، علي من تصح القربة فيه بشرط القبض أو ما يقوم مقامه، و ايقاعها للوجه الذي شرعت مخلصا بها لله تعالي فاذا تکاملت هذه الشروط فهي صدقة ماضية لا يجوز الرجوع فيها و ان اختل شرط فهي علي ملک المتصدق 2) [وقف و بخشيدن چيزي به اميد تقرب و نزديکي به پيشگاه الهي وسيله و راهي است براي حرمت و بازداري مالک از تصرفات مالکانه در ملک خود و اباحه و جواز مشروط است بر اين امور: الف ) آنچه را مي‏بخشايد و وقف مي‏کند روا بود او را تصرف در آن، از آن جهت که ملک اوست يا در آن مأذون است. ب ) بر آن کس که مي‏بخشايد و وقف مي‏کند موجب تقرب و نزديکي به خداوند باشد. ج ) در دست آن نهد که بر او بخشوده يا قايم مقام او. د ) اين کار را به طور مشروع و براي خدا انجام دهد. چون شروط فوق به طور کامل تحقق يافت عقد وقف پايان يافته و تمام است و روا نباشد واقف از کار خود بازگردد و اگر در شروط ياد شده خللي راه يافت، عين موقوفه همچنان در ملک واقف است.] شيخ طوسي در کتاب نهايه فرموده است: شرائط الوقوف شيئان: أحدهما أن يکون ما يقفه ملکا للواقف، يجوز له التصرف فيه، و الثاني أن، يقبض الوقف و يخرجه من يده، فمتي وقف ما لايملکه، کان الوقف باطلا، و ان وقف مايملک و لا يخرجه من يده، و لم يقبضه الموقوف عليه أو من يتولي عنهم، لم يصح أيضا الوقف، و کان باقيا علي ما کان عليه من الملک، فان مات و الحال ما ذکرناه ميراثا3) [شرايط وقفها دو چيز است، يکي آن است که آن چيز که وقف کند ملک واقف باشد، و روا بود او را در آن تصرف کردن. دوم آنکه وقف را در دست آن کس قرار دهد که بر او وقف کرده، و از دست خود بيرون کند، که هر گاه چيزي را وقف کند که ملک وي نباشد وقف باطل بود، و اگر چيزي را وقف کند که ملک اوست و آن را از دست خود بيرون نکند، و در اختيار آن کس که بر او وقف کرده و يا آن کس که بر او ولايت ننهد، وقف نيز درست نبود و همچنان در ملکيت مالک او باشد، و اگر بميرد و آن را در اختيار آن کس که بر او وقف کرده و يا بر او ولايت دارد ننهد، آن ميراث است.] و فاضل مقداد در تنقيح فرموده است: هنا فوائد: القبض شرط فيه اجماعا و صفته کما في البيع اما التخلية أو الامساک باليد أو النقل بحسب حال الوقوف 4) [از نظر تمام فقها قبض در وقف شرط است و کيفيت آن چنان است که در بيع انجام مي‏گيرد و به اين طريق که بايع مبيع را از سلطه و تصرف خود آزاد سازد و يا اينکه مشتري مبيع را به دست گيرد يا آنکه در مبيع جابه‏جايي متناسب با آن انجام گيرد.] شهيد دوم در مسالک ذيل عبارت صاحب شرايع (و القبض شرط في صحته، فلو وقف و لم يقبض ثم مات کان ميراثا) آورده است: لا خلاف عندنا في اشتراط القبض في تمامية الوقف بحيث يترتب عليه أثره، بمعني کون انتقال الملک مشروطا بالايجاب و القبول و القبض، فيکون العقد جزء السبب الناقل و تمامية القبض، فقبله يکون صحيحا في نفسه، لکنه ليس بناقل للملک، فيجوز فسخه قبله، و يبطل بالموت قبله، و النماء المتخلل بين العقد و القبض للواقف، و بهذا يظهر أن القبض من شرايط صحة الوقف کما عبر به المصنف و جماعة، ولکن بعضهم عبر بأنه شرط اللزوم، و لا يريدون به معني غير ما ذکرناه، و ان کان من حيث اللفظ محتملا لکونه عقدا تاما ناقلا للملک نقلا غير لازم، کالملک في زمن الخيار للبايع، فان النماء المتخلل علي هذا التقدير للمنتقل اليه، و ليس کذلک هنا اتفاقا، و انما أراد بکونه شرطا في اللزوم أن العقد لايتم و لا يلزم بحيث يترتب أثره، أو أن العقد لا يلزم و لا يتحقق بدونه، و يدل علي جواز الرجوع فيه قبل القبض مع الاجماع صحيحة صفوان بن يحيي عن ابي‏الحسن ) عليه‏السلام5) [در مسأله‏ي لزوم قبض براي تماميت وقف و تحقق آثار مترتب بر آن خلافي در ميان فقهاي اماميه نيست. به اين معني که انتقال مالکيت عين موقوفه از واقف به موقوف‏عليه وابسته به ايجاب و قبول و قبض است. بنابراين بايد گفت عقد وقف، جزيي و بخشي از سبب و علت ناقله است و با حصول قبض، علت کامل و تامه خواهد شد، و قبل از قبض، عقد في نفسه صحيح است ولي موجب نقل مالکيت واقف به موقوف عليه نمي‏باشد و واقف مي‏تواند قبل از آنکه آن را در اختيار و تصرف موقوف عليه قرار دهد عقد را فسخ کند و برهم زند. و چنانچه واقف درگذرد، وقف باطل و بي‏اثر مي‏باشد و نماء و نتايج به دست آمده از عين موقوفه در اين مدت از آن مالک واقف است، و با توجه به اين مسأله که با درگذشت واقف قبل از اقباض، وقف باطل است، معلوم مي‏شود که قبض از شرايط صحت عقد مي‏باشد چنانکه صاحب شرايع و جمعي از فقها از آن به شرط صحت تعبير نموده‏اند. و اما از قول آن عده از فقها که از قبض، به شرط لزوم تعبير کرده‏اند، مي‏توان چنين استفاده کرد که منظور آنان همان است که ما به آن اشاره کرديم، گرچه در عبارات آنها تعبير به شرط لزوم شده، ولي از مجموعه گفتار آنان چنين استنباط مي‏شود، که عقد قبل از قبض تمام و کامل است و انتقال هم تحصل پيدا کرده ولي با عدم قبض به سر حد لزوم نرسيده، مثل مبيع در زمان وجود خيار، در صورتي که اگر انتقال تحقق يافته بود بايد نتايج و نماء حاصل در اين مدت از آن موقوف عليه باشد نه واقف. بنابراين مي‏توان گفت: منظور اين عده از تعبير قبض به شرط لزوم اين است که عقد قبل از قبض، تماميت و لزوم پيدا نمي‏کند تا آثار آن (عقد وقف) بر آن مترتب گردد. به عبارت ديگر نظر آنها اين است که عقد بدون قبض، لزوم و تحقق ندارد. و در اين مورد گذشته از اجماع فقها بر صحت مراجعه‏ي واقف و ادامه‏ي تصرفات مالکانه در عين مورد وقف، روايت صحيح صفوان بن يحيي از ابوالحسن الرضا ) عليه آلاف التحية و الثناء6)) نيز مؤيد آن است.] نگارنده گويد ) آنچه در سرائر آمده که قبض موقوف عليه و يا قايم مقام او شرط لزوم و صحت وقف است 7)، مي‏تواند مؤيد نظر شهيد ثاني ) قدس سره ) باشد در مورد توجيه بيان قائلين به شرطيت قبض براي وقف، و صاحب جواهر نيز به اين معني اشاره فرموده که وابستگي لزوم وقف به اقباض با آنکه اقباض شرط صحت هم مي‏باشد، منافات ندارد 8) محقق سبزواري در کتاب کفاية نيز چنين فرموده است: الخامس القبض و هو شرط في صحة الوقف، بمعني ان الانتقال مشروط بالقبض، فقبله يکون العقد صحيحا في نفسه، لکنه ليس بناقل، فيجوز للواقف الفسخ، و يبطل بموته و النماء المتخلل بين العقد و القبض للواقف، و بعضهم عبر بأنه شرط اللزوم، و لعل مراده ما ذکر 9) [و قبض، شرط صحت وقف است، به اين معني که انتقال آن به موقوف عليه وابسته به قبض است، بنابراين قبل از تحقق قبض، عقد في نفسه و به تنهايي صحيح است، ولي انتقال دهنده‏ي مالکيت نيست، و مالک مي‏تواند به مالکيت و تصرفات مالکانه بازگردد، و نيز با مرگ واقف، وقف باطل مي‏شود و اگر پس از عقد و قبل از قبض، مورد وقف نماء و فزوني يابد از آن واقف است. و بعضي از فقها از آن به شرط لزوم تعبير نموده‏اند، نه شرط صحت، و محتمل است که منظور آنان همان باشد که گفته آمد.] و اما از فقها و حقوق‏داناني که قبض را شرط لزوم عقد وقف مي‏دانند عبارتند از: 1) شيخ صدوق ابوجعفر محمد بن علي بن الحسين قمي (م 381 ه‏ق) در کتاب هدايه؛ 2) شيخ طوسي در مبسوط و خلاف؛ 3) ابوالمکارم حمزة بن علي بن زهره حسيني حلبي معروف به ابن‏زهره (م 585 ه‏ق) در کتاب غنية؛ 4) علامه حلي در کتاب تذکرةالفقها؛ 5) شهيد اول در اللمعةالدمشقية. و در مراسم سالار بن عبدالعزيز معروف به ابويعلي سلار (م 448 يا 463 ه‏ق) هيچ‏گونه سخني راجع به قبض، نه به عنوان شرط صحت و نه شرط لزوم نيامده است. شيخ طوسي قدس سره در کتاب مبسوط چنين فرموده است: فاذا وقف شيئا زال ملکه اذا قبض الموقوف عليه أو من يتولي عنه و ان لم يقبض لم يمض الوقف و لم يلزم، و قال قوم يلزم بنفس الوقف و ان لم يقبض، و الأول اصح، فاذا قبض الوقف فلايجوز له الرجوع فيه بعد ذلک، و لا التصرف فيه ببيع و لاهبة و لا غيرهما، و لا يجوز لأحد من ورثته التصرف فيه، و ليس من شرط لزومه حکم الحاکم به و فيه خلاف10) [پس واقف آنگاه که چيزي را وقف کرد و در اختيار و تصرف موقوف عليه و يا کسي که از طرف او ولايت دارد قرار داد. مالکيت او نسبت به آن پايان مي‏يابد، ولي در صورت عدم تحويل، وقف لزوم و قطعيت نخواهد يافت. و بعضي گفته‏اند وقف في نفسه و بدون قبض است، ولي نظريه‏ي اول درست‏تر مي‏باشد. پس آنگاه که تحويل داده شد و به تصرف موقوف عليه و يا قايم مقام او درآمد، ديگر نه واقف و نه ورثه او نمي‏توانند به هيچ وجه در آن دخالت و تصرف کنند نه فروش نه هبه و نه ديگر تصرفات، و حکم حاکم هم از شرايط لزوم وقف نيست، گرچه بعضي برآنند.] و در کتاب خلاف فرموده است: من شرط لزوم الوقف عندنا القبض، و به قال محمد بن الحسن، و قال الشافعي و الباقون ليس من شرط لزومه القبض، دليلنا اجماع الفرقة فاذا قبضه فلا خلاف في لزوم الوقف، و ليس علي لزومه قبل القبض دليل 11) [نزد ما اماميه قبض و گرفتن عين موقوفه از طرف موقوف عليه و در تصرف او قرار گرفتن موجب لزوم عقد وقف است چنانکه ابوعبدالله محمد بن حسن بن فرقد (م 189 ه‏ق) که يکي از اکابر تلامذه‏ي ابوحنيفه است و امام شافعي (م 204 ه‏ق) هم بر اين عقيده‏اند ولي ديگر علماي اهل سنت قبض را شرط لزوم نمي‏دانند و برآنند که عقد وقف في نفسه لازم است و لو اينکه قبض هم انجام نگرفته باشد، و دليل ما اجماع علماي شيعه است بر لزوم وقف پس از قبض، و دليلي براي لزوم آن قبل از تحقق قبض نداريم.] و عبارت ابن‏زهره در کتاب غنيه چنين است: فأما قبض الموقوف عليه و من يقوم مقامه في ذلک فشرط في اللزوم 12) [اما قبض و دريافت موقوف عليه و يا قايم مقام او شرط لزوم و قطعيت تحقق وقف است.] و علامه حلي در تذکرة فرموده است: الوقف يلزم بالعقد و القبض عند علمائنا اجمع، و به قال احمد في احدي الروايتين و محمد بن الحسن، لأنه تبرع بما، فلا يلزم بمجرده کالهبة و الوصية، و لأن الأصل بقاء الملک علي مالکه و خرج عنه المقبوض فيبقي الباقي علي أصله، و قال ابوحنيفه »الوقف لا يلزم بمجرده، و للواقف الرجوع فيه، و اذا مات رجع فيه ورثته، الا أن يرضوا به بعد موته فيلزم« 13) [نزد ما علماي اماميه وقف لزوم و قطعيت پيدا مي‏کند پس از عقد و قبض، و بر اين قول است احمد بن حنبل (م 241 ه‏ق) به موجب يکي از دو روايتي که در اين مورد است و ابوعبدالله محمد بن حسن بن فرقد، چه واقف متبرعا بي‏عوض و رايگان بدون الزام و اجباري آهنگ واگذاري مالي را به ديگري نموده و به آن نيز اعلام کرده، اما هنوز عملا به آن اقدام نکرده و آن را تحويل نداده، بنابراين همانند هبه و وصيت مي‏تواند از آن بازگردد، و با فرض شک در قطعيت انتقال به موجب اصل استصحاب، مالکيت و صحت تصرفات او همچنان ادامه مي‏يابد. و ابوحنيفه گفته است: وقف از عقود جايز است و واقف يا ورثه‏ي او مي‏توانند از آن بازگردند مگر ورثه که پس از تأييد و موافقت آنان ديگر بر آنها لازم مي‏باشد.] مسأله‏ي قبول در عقد وقف از مسائل قابل توجه در باب وقف آن است که فقها و حقوق‏دانان شيعه وقف را از جمله‏ي عقود شمرده‏اند، و با توجه به اينکه ايجاب و قبول از شرايط ماهوي عقد است، ولي در کتب متقدمين از فقهاي اماميه به طور کلي ذکري از قبول نيامده است، بر خلاف مسأله‏ي قبض و اقباض که در تمام منابع فقهي در وقف، مطرح و مورد بحث است، به طوري که شهيد ثاني در روضة ذيل بحث در الفاظ ايجابي صريح وقف، مي‏فرمايد »و يظهر منه عدم اشتراط القبول مطلقا 14) »چنان مي‏نمايد که در وقف به طور کلي در اوقاف عام و خاص قبول و پذيرش وقف شرط نيست. از کتبي که ذکر قبول در آن نيامده مي‏توان به اين موارد اشاره کرد: هدايه‏ي شيخ صدوق، مقنعه‏ي شيخ مفيد، کافي ابوالصلاح، خلاف، مبسوط، نهايه‏ي شيخ طوسي، غنيه‏ي ابن‏زهره، وسيله‏ي ابن‏حمزه، سرائر ابن‏ادريس و مختصر نافع محقق اول. در کتاب وقف شرايع با آنکه در آغاز آن، مؤلف به عقد بودن وقف تصريح کرده ولي از »قبول« سخني به ميان نياورده است و تنها يک بار در ضمن بيان شرايط وقف در اين عبارت کلمه‏ي قبول آمده است: و لو وقف علي الفقراء أو علي الفقهاء، فلابد من نصب قيم لقبض الوقف، و لو کان الوقف علي مصلحة، کفي ايقاع الوقف عن اشتراط القبول، و کان القبض الي الناظر في تلک المصلحة 15) در صورتي که پس از بحث وقف در کتاب عطيه و سکني و حبس و هبة در هر سه مورد به صراحت فرموده است: و هي عقد يفتقر الي ايجاب و قبول و اقباض[آن عقد است و ايجاب و قبول و اقباض، در آن لازم مي‏باشد.] ظاهرا نخستين کسي که از فقهاي اماميه به صراحت از قبول ياد کرده، علامه حلي ) اعلي الله مقامه ) است. او در کتاب تذکره آورده است: در مورد وقف بر جهت و مصالح عمومي مثل فقرا و مسجد و مدرسه، اقرب آن است که قبول لازم نيست، زيرا امکان قبول وجود ندارد، چنانکه نظر شافعيان است، ولي در مورد وقف بر شخص و يا گروه خاصي بهتر آن است که بگوييم قبول لازم و ضروري است، چه بعيد به نظر مي‏رسد چيزي در ملکيت ديگري قرار بگيرد، بدون قبول و اظهار رضايت او، و بر اين عقيده‏اند بعضي از علماي شافعي. و گروهي از آنان بر اين عقيده‏اند که در وقف نيازي به قبول نيست. و عده‏اي از آنها چنين گفته‏اند که اگر وقف موجب تمليک عين موقوفه به موقوف عليه باشد قبول لازم است و اگر مورد وقف در ملک واقف باشد و منافع متعلق به موقوف عليه، و يا به خداوند منتقل گردد و منافع از آن موقوف عليه، ديگر قبول لازم نيست 16) و در کتاب تبصره به صراحت آورده است: و شروطه القبول و التقرب و الاقباض. و در کتاب قواعد گرچه به صراحت از شرطيت و ضرورت قبول سخني به ميان نيامده ولي از عبارتي که در ضمن بحث آمده شايد بتوان شرطيت آن را استفاده کرد گرچه با توضيحي که بعدا خواهد آمد مشکل به نظر مي‏رسد. و آن عبارت چنين است: أما الموقوف عليه فيشترط قبضه في صحة الوقف، و لو رده بطل، و لو سکت ففي اشتراط قبوله اشکال، اقربه ذلک، و کذا الولي... و لو کان الوقف علي المصالح، لم يشترط القبول نعم يشترط القبض 17) [شرط است در صحت وقف که موقوف عليه موقوفه را قبض و دريافت کند، پس اگر آن را نپذيرفت و دريافت نکرد، وقف باطل است، و اگر در برابر ايجاب ساکت و خاموش بود، تحقق وقف مشکل به نظر مي‏رسد و اقرب شرطيت آن است، و چنين است اگر ولي و يا قايم مقام موقوف عليه اين گونه رفتار کند... ولي اگر وقف در مصالح مسلمين باشد، قبول، شرط صحت آن نيست اما قبض شرط است.] با توجه به عبارات فوق به روشني معلوم مي‏شود مرحوم علامه قدس سره در تذکرة و قواعد در وقف بر جهت و مصالح عامه قبول را شرط نمي‏داند ولي در وقف خاص شرطيت آن را اقرب به قواعد دانسته، در کتاب تبصره که بسيار به اجمال و اختصار تأليف شده در شروط وقف در ابتدا ذکر قبول آمده و در پايان ذکر اقباض نه قبض. و در ايضاح الفوائد ذيل عبارت ياد شده که در قواعد آمده، فخر المحققين مي‏فرمايد: اينکه مصنف اظهار مي‏دارد تحقق وقف با سکوت موقوف عليه مشکل به نظر مي‏رسد، علت اشکال اين است، آدمي را ولايت و سلطه‏اي نيست که چيزي را تبرعا و بدون عوض و قبول ديگري به وي منتقل کند. و از طرفي مي‏توان گفت با وجود سکوت موقوف عليه وقف انجام يافته، چه فقها قبض را شرط صحت دانسته‏اند نه قبول را. و بعضي علت اشکال را چنين بيان کرده‏اند: که اگر بپذيريم در وقف مال موقوفه به موقوف عليه منتقل مي‏گردد، بنابراين قبول لازم است، و با سکوت موقوف عليه انتقال انجام نگرفته، و اگر بر آن بوديم که عين موقوفه به موقوف عليه انتقال نيافته و در ملک واقف در حبس است و منفعت و بهره‏ي عين موقوفه متعلق به موقوف عليه مي‏باشد، بنابراين، قبول، شرط تحقق وقف نيست و به منزله‏ي اباحه‏ي منافع است و با وجود سکوت موقوف عليه وقف انجام يافته و تمام است. ولي در اين فرض هم نمي‏توان به طور قطعي به صحت وقف حکم کرد و آن خالي از اشکال نيست چه مواردي را مي‏توان يافت که از قبيل انتقال و واگذاري منافع است و در آن قبول شرط است نه از قبيل اباحه که نياز به قبول نباشد. و اگر قبول کنيم که در وقف عين موقوفه به خداوند انتقال مي‏يابد، و متعلق به اوست باز سکوت موقوف عليه مانع از تحقق وقف نخواهد بود. 18) و محقق ثاني در جامع المقاصد ذيل عبارت »و لو رده بطل« در قواعد آورده است شرط لزوم و صحت وقف آن است که موقوف عليه آن را بازنگرداند و اگر آن را رد کرد و نپذيرفت، وقف باطل مي‏شود همانند وصيت؛ چه قبول را شرط صحت وقف بدانيم يا ندانيم. پس از آن به بحث در مسأله‏ي سکوت موقوف عليه در موضع قبول پرداخته و مي‏فرمايد در وقف، نياز به قبول نيست زيرا اولا فقها در کتب خود همگي صحت و انعقاد وقف را به ايجاب و اقباض مرتبط و وابسته دانسته‏اند، و از مسأله‏ي قبول و شرطيت آن سخني به ميان نياورده‏اند. ثانيا در وقف، واقف مالي را از ملکيت خود خارج مي‏سازد مثل آزاد کردن برده، و در اين مورد نيازي به قبول نيست. از طرفي با ادله‏ي ذيل مي‏توان گفت قبول شرط صحت وقف است و يا حداقل التزام به وابستگي صحت وقف بر قبول ارجح و شايسته‏تر است زيرا: 1) فقها تماما برآنند که وقف عقد است و در عقد ايجاب و قبول معتبر است و بدون آن عقد تحقق نمي‏يابد. 2) تمليک چيزي به ديگري وابسته و منوط به قبول و پذيرفتن اوست و حصول ملکيت به طريق قهري چون ارث متوقف بر اجازه و تأييد قانون و قانون‏گذار است و ما را دليلي در اين مورد نيست. 3) حداقل مورد، مورد شک و تردد است که آيا با نبودن قبول انتقال صورت گرفته است يا نه. اصل، بقاي ملک در مالکيت مالک است تا خلاف آن مسلم و محقق گردد. 4) نص صريح و گويايي نيز در اين مورد نيامده است که قبول موقوف عليه در مورد وقف شرط نيست تا بتوان به آن استناد کرد. و از اين رو علامه ) رحمه الله ) شرطيت قبول را به قواعد نزديک‏تر دانسته است 19)عبارت محقق ثاني در جامع‏المقاصد، ج 9 ص 11 چنين است: و هذا بيان ما يعتبر من قبل الموقوف عليه و هو اشتراط قبضه في الصحة، و لاخلاف في ذلک و کذا اشتراط عدم رده. فلو رد بطل کما في الوصية سواء قلنا باشتراط القبول أم لا... و تحقيق المسألة: انه هل يشترط لصحة الوقف القبول أم له؟ فيه اشکال ينشأ من اطلاقهم صحة الوقف و انعقاده عند وجود لفظ الوقف و الاقباض من غير تقييد بالقبول، و لأنه ازالة ملک فکفي فيه صيغة الايجاب کالعتق و استحقاق الموقوف عليه للمنفعة کاستحقاق العتيق منفعة نفسه، و من اطباقهم علي أنه عقد فيعتبر فيه الايجاب و القبول کساير العقود، و لأن ادخال شي‏ء في ملک الغير موقوف علي رضاه، لأن الأصل عدم الانتقال بدونه و حصول الملک علي وجه قهري کالارث يتوقف علي نص الشارع و هو منتف هنا و لا دلالة في النصوص الواردة في هذا الباب علي عدم حصول القبول. و للشک في تمامية السبب بدونه فيستصحب ثبات الملک علي المالک و رجحان هذا الوجه هو وجه القرب الذي ذکره المنصف و الاصح، اشتراط القبول فيعتبر فيه و في الايجاب ما يعتبر في سائر العقود اللازمة من وقوعها بالعربية و و شهيد ثاني در کتاب روضة ذيل عبارت مصنف »و لفظه الصريح وقفت« آورده: و أما الاول (و هو عدم اشتراط القبول مطلقا) فهو أحد القولين، و ظاهر الاکثر لأصالة عدم الاشتراط، و لأنه ازالة ملک فيکفي فيه الايجاب کالعتق، و قيل يشترط ان کان الوقف علي من يمکن في حقه القبول، و هو اجود. و بذلک دخل في باب العقود لأن ادخال شي‏ء في ملک الغير يتوقف علي رضاه. و للشک في تمام السبب بدونه فيستصحب فعلي هذا يعتبر فيه ما يعتبر في العقود اللازمة 20) [نظر اکثر فقهاي عظام، عدم شرطيت قبول در وقف است چرا که دليل کافي و قانع کننده‏اي براي شرطيت آن در دست نيست و با حصول شک در شرطيت آن از اصل عدم اشتراط استفاده مي‏شود. گذشته از اينکه در وقف، واقف مالي را از ملک خود بيرون مي‏کند و در اين صورت نياز به قبول نيست، همانند عتق و آزاد کردن برده که قبول در تحقق آن شرط نيست، و از قبيل ايقاع است نه عقد. ولي نظر عده‏اي از فقها بر اين است که اگر تحقق قبول و پذيرش (مانند وقف خاص) ممکن باشد قبول شرط است؛ با توجه به اينکه عنوان عقد نيز بر آن صادق است، ديگر آنحکه با وجود شک در تماميت اسباب انتقال ملک از ملکيت واقف بدون قبول، حکم بر ملکيت او باقي خواهد بود، بنابراين آنچه در ساير عقود معتبر و شرط است در عقد وقف نيز مورد توجه و اعتبار مي‏باشد.] نظر محقق سبزواري در کتاب کفايه چنين است: و هل يشترط القبول، فيه اقوال، ثالثها اشتراط ذلک ان کان علي جهة خاصة، کشخص معين أو أشخاص معينين، و عدم اشتراطه ان کان علي جهة عامة کالفقراء، و ظاهر الاکثر عدم الاشتراط مطلقا، و حيث يعتبر القبول فيه مطلقا أو علي بعض الوجوه، يعتبر فيه ما يعتبر في غيره من العقود اللازمة، و يتولاه في المصالح العامة علي القول باعتباره الناظر عليها کالناظر الشرعي و الحاکم 21) [آيا در عقد وقف قبول شرط است؟ در اين سه قول است: 1) عدم شرطيت به طور کلي؛ 2) شرطيت به طور کلي؛ 3) شرط بودن در اوقاف خاصه فقط. ولي ظاهر عبارات اکثر فقها حاکي از عدم شرطيت آن است در تمام موارد، و در صورت شرطيت قبول در اوقاف خاصه يا در همه‏ي موارد، معتبر است در قبول آنچه در صيغه‏هاي قبول ديگر عقود لازم، معتبر و مورد توجه است و بنا بر شرطيت آن در وقف بر مصالح عامه، قبول با متولي وقف و يا حاکم و متولي شرعي است.] و از متأخرين مرحوم آقا سيد محمد کاظم يزدي (م 1337 ه‏ق) در کتاب العروة الوثقي نيز چنين فرموده است: اختلفوا في اشتراط القبول في الوقف علي أقوال، ثالثها التفصيل بين الأوقاف الخاصة و العامة، مثل الوقف علي الفقراء أو الفقهاء و نحوها، و الأقوي عدم الاشتراط، و ان کان الأحوط التفصيل. و أحوط منه القبول مطلقا، ذلک للأصل بعد شمول العمومات. و دعوي معلومية عدم دخول عين أو منفعة في ملک الغير بسبب اختياري ابتداء من غير قبول، کما تري، مصادرة... و خلو الاخبار المشتملة علي أوقاف الأئمة عن ذکر القبول، فانها دالة علي عدم اعتباره، سواء جعلنا ما ذکر فيها صيغة للوقف أو بيانا لأحکامه، ثم علي القول باعتبار القبول، يکفي قبول الناظر أو الحاکم الشرعي في الأوقاف العامة، و أما مثل الوقف علي الأولاد، فاللازم فيه قبولهم، و ان کانوا صغارا فقبول وليهم أو وکيله22) [در مورد شرطيت قبول بين فقها اختلاف است. سومين قول آن است که قبول در اوقاف خاصه لازم است، نه در اوقاف عامه؛ مانند وقف بر فقرا و فقها که قبول و پذيرش آنان شرط نيست، و قول برتر آن سات که »قبول« شرط صحت عقد وقف نيست اگر چه احتياط آن است که شرطيت آن را در اوقاف خاصه بپذيريم، و احتياط والاتر آنکه شرطيت آن را به طور کلي در اوقاف خاص و عام پذيرا باشيم، و اما ادله‏ي اکثر که قبول را شرط ندانسته‏اند عبارت است از: 1) اصل عدم اشتراط؛ 2) شمول و فراگيري عمومات و روايات مواردي را که قبول در آن نيامده است. 3) مصادره بودن استدلال بر اين مطلب که ملکيت غير قهري بدون قبول انجام پذير نيست. 4) در احاديث و روايات وارد در مورد اوقاف از ائمه ) عليهم‏السلام ) چه احاديثي که در آن ذکر وقوع صيغه‏ي وقف و يا بيان احکام وقف آمده هيچ نوع سخني از قبول نيامده است و اين امر مي‏تواند حاکي از عدم شرطيت آن باشد. بنابراين اگر قبول شرط صحت عقد وقف باشد، در اوقاف عامه قبول متولي وقف يا حاکم شرعي در تحقق آن کافي است، و در اوقاف خاص چون وقف بر اولاد اگر نابالغ باشند قبول ولي يا وکيل آنان و اگر در سن بلوغ باشند قبول خود آنها لازم مي‏باشد.] و مرحوم آقا سيد ابوالحسن اصفهاني (م 1365 ه‏ق) در کتاب وقف وسيلةالنجاة فرموده: مسألة الاقوي عدم اعتبار القبول في الوقف علي الجهات العامة کالمسجد و المقابر و القناطر و نحوها، و کذا الوقف علي العناوين الکلية کالوقف علي الفقراء و الفقهاء و نحوها، و أما الوقف الخاص کالوقف علي الذرية فالاحوط اعتباره فيه، فيقبله الموقوف عليهم، و ان کانوا صغارا قام به وليهم، و يکفي قبول الموجودين، و لا يحتاج الي قبول ابن‏سيوجد منهم بعد وجوده، و الاحوط رعاية القبول في الوقف العام أيضا، و القائم به الحاکم أو المنصوب من قبله. [در وقف بر مصالح عامه مثل مساجد و گورستانها و پلها و يا عناوين کلي مثل وقف بر فقهاء و فقراء و امثال آنان بهتر و اقوي آن است که بگوييم قبول شرط نيست، ولي در اوقاف خاص مثل وقف بر اولاد احتياط قبول موجودين از آنهاست و در مورد آيندگان آنان قبول لازم نيست ولي در اوقاف عامه باز احتياط رعايت قبول و پذيرش موقوف عليهم است و آن از طريق حاکم و يا شخص منصوب از جانب او انجام مي‏گيرد.] و مرحوم آقا سيد ابوالقاسم خوئي (م 1413 ه ق) در باب وقف منهاج الصالحين نيز مي‏فرمايد: الظاهر عدم اعتبار القبول في الوقف بجميع انواعه، و ان کان الاعتبار احوط و لا سيما بلحاظ ملک المنفعة، سواء کان عاما مثل الوقف علي العلماء أم خاصا مثل الوقف علي اولاده، فيقبل في الأول الحاکم الشرعي، و في الثاني الموقوف عليهم من الطبقة الأولي. [آنچه از ظاهر ادله استفاده مي‏شود آن است که قبول در هيچ مورد از اقسام و انواع وقف چه اوقاف عام و يا خاص شرط نيست. خصوصا اگر بپذيريم در وقف منافع عين موقوفه در ملکيت موقوف عليه قرار مي‏گيرد، آري احتياط آوردن قبول است و آن در اوقاف عام بر عهده‏ي حاکم شرع است و در اوقاف خاص بر طبقه‏ي نخست آنان.] نظر مرحوم امام خميني (ره) در اين مورد مشابه نظر آيات عظام آقا سيد محمد کاظم يزدي و آقا سيد ابوالحسن اصفهاني و آقا سيد ابوالقاسم خوئي است چنانکه در تحريرالوسيلة آمده است: الأقوي عدم اعتبار القبول في الوقف علي الجهات العامة کالمساجد و المقابر و القناطر و نحوها و کذا الوقف علي العناوين الکلية کالوقف علي الفقراء و الفقهاء و نحوهما، و أما الوقف الخاص کالوقف علي الذرية فالأحوط اعتباره فيه فيقبله الموقوف عليهم... و ان کان الموجودون صغارا أو فيهم صغار قام به وليهم، لکن الأقوي عدم اعتبار القبول في الوقف الخاص أيضا، کما أن الأحوط رعاية القبول في الوقف العام أيضا، و القائم به الحاکم أو المنصوب من قبله. [قول برتر در مورد مسأله‏ي قبول در عقد وقف آن است که در اوقاف بر جهات عمومي مثل مساجد و گورستان و پل و امثال آن و نيز در وقف بر عناوين کلي چون فقرا و فقها و مانند آن قبول موقوف عليه لازم نيست ولي در اوقاف خاصه مثل وقف بر اولاد احتياط بر آن است که قبول رعايت شود و اگر موقوف عليهم کودک بودند يا در ميان آنها کودکي بود ولي آنان، وقف را قبول کند، گرچه در اين موارد هم عدم اعتبار اقوي است چنانکه احتياط در اوقاف عامه نيز آوردن قبول است و آن بر عهده‏ي حاکم و يا نماينده‏ي اوست.] نگارنده گويد، با توجه به روايات و احاديث وقف و عبارات فقهاي عظام در قرون مختلف اسلامي در مورد نقش اساسي قبض و اقباض در عقد وقف و عدم ذکر قبول و شرطيت آن و آوردن آن در بحث عقود23) شايد بتوان چنين استفاده کرد که در حقيقت در عقد وقف، قبض حاکي از قبول است بلکه به مراتب از قبول لفظي قوي‏تر و شديدتر در تحقق وقف مؤثر مي‏باشد، چه با گرفتن و قبض عين موقوفه از طرف موقوف عليه گذشته از اينکه اعلام و اظهار رضايت و پذيرش است به آنچه »موجب« در مقام ايجاد و تحصل آن است به اين طريق عين موقوفه نيز از طرف مالک واقف در تصرف و سلطه‏ي موقوف عليه قرار گرفته و تمام شرايط نقل و انتقال و لوازم ملکيت يا بهره‏وري و انتفاع موقوف عليه تحصل يافته و به قول شهيد اول ) قدس سره ) در کتاب قواعد (قد يقوم السبب الفعلي مقام السبب القولي 24) (قبض و گرفتن در جايگاه گفتار »قبلت« قرار گرفته و به مراتب در پيدايش انتقال و پذيرش نقش بيشتري خواهد داشت. در تأييد اين نظريه مي‏توان از عبارت علامه ) رحمه الله ) در کتاب قواعد استفاده کرد آنجا که در باب وقف مي‏فرمايد: اما الموقوف عليه فيشترط قبضه في صحة العقد و لو رده بطل 25) در اين عبارت کلمه‏ي رد (عدم قبول ) نگرفتن) در مقابل کلمه‏ي قبض قرار گرفته که آن در حقيقت مفيد معني قبول است. در کتب لغت نيز از قبض به معناي قبول و بر عکس از قبول به معناي قبض ياد شده است. در لسان‏العرب آمده است: قبض الشي‏ء ) أخذه. و قبضه المال ) أعطاه اياه. و القبض ) قبولک المتاع و ان لم تحوله. و در مصباح المنير نيز آمده است: قبضت الشي‏ء قبضا ) أخذته. و هو في قبضته ) أي في ملکه. و در معني »قبل« آورده است: قبلت القول ) صدقته، قبلت الهدية ) أخذتها. اگر اين بحث مطرح شود که در عقود ايجاب و قبول لفظي شرط است چنانکه محقق اول در کتاب بيع‏شرايع، فرموده است: و لا يکفي التقابض من غير لفظ و ان حصل من الامارات ما دل علي ارادة البيع 26) [تحويل و پرداخت ثمن و مثمن بدون لفظ در تحقق بيع کافي نيست و آوردن ايجاب و قبول لفظي لازم است]؛ و يا علامه در تذکره فرموده: لا يصح الوقف الا باللفظ لأنه تمليک منفعة أو عين و منفعة فأشبه ساير التمليکات، و أيضا العتق لا يحصل الا باللفظ مع سرعة نفوذه فالوقف أولي. [وقف صحيح نيست مگر با لفظ زيرا تمليک منفعت و يا تمليک عين و منفعت است چون ساير تمليکات و نيز عتق که آزاد کردن بنده است و از قبيل »ايقاع« نياز به آوردن لفظ دارد بنابراين عقد به آن شايسته‏تر است]؛ و يا در عدم کفايت معاطات در بيع فرموده است: ان الأفعال قاصرة عن افادة المقاصد 27)[افعال و اعمال آدمي براي بيان و اداي مقصود و منظور او کافي نيست.] چنانکه محقق ثاني در اين معني فرموده است: ان الافعال ليست کالاقوال في صراحة الدلالة28) ايرادات فوق در عقد وقف که در ميان عقود شأنيت و مرتبت خاصي دارد با توجه به پايگاه قبض و اقباض و يا تسليم و تسلم که در روايات و احاديث روي آن تکيه شده هيچ يک نمي‏تواند عقد وقف را متزلزل و بي‏اثر سازد. زيرا در ساير عقود چون بيع و امثال آن، طرفين در مقام به دست آوردن ماديات و دقت در برابري و تساوي ارزش عوضين مي‏باشند و اين دقت در مقام الفاظ هم رعايت مي‏شود، ولي در عقد وقف، مقام مقام عمل و انجام خدمتي الهي و انساني است و موجب بر اين است که مالي را از ملکيت و ميدان سلطه‏ي خود خارج سازد در جهت و طريقي که مرضي و مقبول خداوند است و آن، عمل مي‏طلبد نه الفاظ و کلمات. بنابراين نمي‏توان آن را با بيع و امثال آن مقايسه کرد. در اينجا با آوردن الفاظي صريح و رسا در بيان تحقق و انجام انديشه‏اي الهي و انساني از طرف موجب، قبض و اقباض، و تحويل و دريافت است که به آن تماميت و تحقق مي‏بخشد و ناظر به اين معني است عبارت شيخ طوسي در کتاب نهايه که مي‏فرمايد شرايط وقف دو چيز است يکي آنکه چيزي را که وقف مي‏کنند واقف مالک آن باشد و تصرف او در آن روا باشد. دوم آنکه عين موقوفه را از تصرف و سلطه خود خارج سازد و در اختيار و تصرف موقوف عليه قرار دهد. بنابراين در وقف تحويل گيرنده (قابض) در حقيقت قبول کننده است و در وقف خاص موقوف عليه در ابتدا همان گيرنده است و يا نماينده‏ي او که به اين طريق عملا قبول و پذيرش خود را اعلام داشته و در اوقاف عام، گيرنده همان شخص متولي و ناظر بر مال و حافظ آن است که ممکن است خود واقف باشد و يا حاکم که شرعا و قانونا نماينده‏ي مسلمين و حافظ منافع و مصالح آنهاست. از اين رو علامه حلي در تذکره در نقد بر نظريه‏ي علماي شافعي که گفته‏اند در وقف بر جهات عامه مثل فقرا و مساجد و کاروان‏سراها قبول شرط نيست چه قبول در اين موارد ممکن نيست،فرموده است: لم يجعلوا الحاکم نائبا في القبول کما جعل نائبا عن المسلمين في استيفاء القصاص و الأموال و لو صارو اليه کان وجها. [اگر در اين مورد »نيابت در قبول« هم به نمايندگي و ولايت حاکم قايل مي‏شدند چنانکه در مسأله قصاص و حفظ اموال به آن معتقدند موجه مي‏بود.] و اين بيان مرحوم علامه مي‏تواند مؤيد نظر نگارنده باشد زيرا در اين مورد از نظر علماي شافعي قبض و قبول بر عهده‏ي حاکم است و به اين طريق با تحقق قبض عملا قبول هم انجام گرفته. و الحمد لله رب العالمين پی نوشت:1-قال ابوحنيفه: الوقف لايلزم بمجرده و للواقف الرجوع فيه و اذا مات رجع فيه ورثته الا أن يرضوا به بعد موته فيلزم، أو يحکم بلزومه حاکم. تذکرة الفقهاء، ج 2، ص 427 2-الکافي في الفقه، ص 324 از منشورات کتابخانه‏ي اميرالمؤمنين اصفهان. 3-النهاية، ج 2، ص 611، چاپ دانشگاه تهران با ترجمه‏ي فارسي. 4-تنقيح، ج 2، ص 302. 5-مسالک الافهام، ج 1، ص 353، افست، چاپ اول. 6- الکافي، ج 7، ص 37 7-السرائر، ج 3، ص 156، چاپ 1411، مؤسسه نشر اسلامي قم 8-جواهرالاحکام، ج 28، ص 8. 9-کفايةالاحکام، ص 138. 10-المبسوط، ج 3، ص 286، مکتبة مرتضوي تهران. 11-الخلاف، ج 2 ص 6، چاپ دوم، مطبعه‏ي تابان تهران. 12-الغنية (جوامع الفقهية، ص 603). 13-تذکرةالفقهاء، ج 2، ص 427. 14-الروضةالبهية، ج 3، ص 164 15-شرايع‏الاسلام، ج 2، ص 171، نشر مؤسسه‏ي اسماعيليان قم، 1408 ه‏ق. 16-تذکرةالفقهاء، ج 2، ص 427. 17-القواعد (جامع المقاصد، ج 9، صص 13 - 11). 18-ايضاح‏الفوائد، ج 4، ص 378. و عبارت آن چنين است: قال دام ظله: و لو رده بطل و لو سکت ففي اشتراط قبوله اشکال. أقول: ينشأ من أنه ليس للانسان ولاية ادخال الملک تبرعا بايقاع لفظي ابتداء في ملک غيره بغير رضاه بغير ولاية شرعية و صريحه القبول و من عدم اشتراط الاصحاب له و يکفي في الاختيار الأخذ و قيل يبني علي انتقال الملک و عدمه فعلي الثاني لا يشترط القبول کالاباحة و يحتمل اشتراطه لانه تمليک المنافع کالاجارة، و ان قلنا بانتقاله الي الله تعالي فلا يشترط القبول کالاعتاق. 19-عبارت محقق ثاني در جامع‏المقاصد، ج 9 ص 11 چنين است: و هذا بيان ما يعتبر من قبل الموقوف عليه و هو اشتراط قبضه في الصحة، و لاخلاف في ذلک و کذا اشتراط عدم رده. فلو رد بطل کما في الوصية سواء قلنا باشتراط القبول أم لا... و تحقيق المسألة: انه هل يشترط لصحة الوقف القبول أم له؟ فيه اشکال ينشأ من اطلاقهم صحة الوقف و انعقاده عند وجود لفظ الوقف و الاقباض من غير تقييد بالقبول، و لأنه ازالة ملک فکفي فيه صيغة الايجاب کالعتق و استحقاق الموقوف عليه للمنفعة کاستحقاق العتيق منفعة نفسه، و من اطباقهم علي أنه عقد فيعتبر فيه الايجاب و القبول کساير العقود، و لأن ادخال شي‏ء في ملک الغير موقوف علي رضاه، لأن الأصل عدم الانتقال بدونه و حصول الملک علي وجه قهري کالارث يتوقف علي نص الشارع و هو منتف هنا و لا دلالة في النصوص الواردة في هذا الباب علي عدم حصول القبول. و للشک في تمامية السبب بدونه فيستصحب ثبات الملک علي المالک و رجحان هذا الوجه هو وجه القرب الذي ذکره المنصف و الاصح، اشتراط القبول فيعتبر فيه و في الايجاب ما يعتبر في سائر العقود اللازمة من وقوعها بالعربية وفورية القبول و غير ذلک. 20-الروضةالبهية، ج 3، ص 165. 21-کفايةالاحکام، ص 138. 22- العروة الوثقي، ج 2، ص 185، منشورات داوري قم. 23-در مسالک، ج 1، ص 345 آمده: القول الثاني اعتباره (أي القبض) مطلقا لاطباقهم علي انه عقد فيعتبر فيه الايجاب و القبول کساير العقود 24-نضد القواعد الفقهية، ص 339، از منشورات کتابخانه‏ي مرحوم آيت الله مرعشي به سال 1402 25-قواعدالاحکام (جامع‏المقاصد، ج 9، ص 11) 26-شرايع‏الاسلام، ج 2، ص 7، چاپ اسماعيليان قم. 27-در مکاسب شيخ به عبارت فوق از علامه نقل شده، ج 1، ص 252، چاپ مؤسسه اعلمي بيروت به سال 1415 ولي عبارت علامه در آغاز کتاب بيع تذکرة اين است »و قصور الافعال عن الدولة علي المقاصد«، ج 1، ص 462 28- عبارت محقق ثاني در جامع المقاصد در ذيل بيع معاطاة چنين است »و انما الافعال لما لم تکن دلالتها علي المراد في الصراحة کالأقوال و انما تدل بالقرائن منعوا من لزوم العقد بها« و مرحوم شيخ انصاري در کتاب مکاسب به عبارت فوق از وي نقل فرموده، مکاسب، ج 1، ص 462، چاپ اعلمي، بيروت؛ جامع المقاصد، ج 4، ص 58. منبع: ميراث جاويدانمعرفي سايت مرتبط با اين مقاله تصاوير زيبا و مرتبط با اين مقاله





این صفحه را در گوگل محبوب کنید

[ارسال شده از: راسخون]
[مشاهده در: www.rasekhoon.net]
[تعداد بازديد از اين مطلب: 294]

bt

اضافه شدن مطلب/حذف مطلب







-


گوناگون

پربازدیدترینها
طراحی وب>


صفحه اول | تمام مطالب | RSS | ارتباط با ما
1390© تمامی حقوق این سایت متعلق به سایت واضح می باشد.
این سایت در ستاد ساماندهی وزارت فرهنگ و ارشاد اسلامی ثبت شده است و پیرو قوانین جمهوری اسلامی ایران می باشد. لطفا در صورت برخورد با مطالب و صفحات خلاف قوانین در سایت آن را به ما اطلاع دهید
پایگاه خبری واضح کاری از شرکت طراحی سایت اینتن